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Jul 31, 2023

Os fiduciários da ERISA podem considerar fatores ESG na seleção de investimentos e no exercício dos direitos dos acionistas

Em 22 de novembro de 2022, o Departamento do Trabalho (“DOL”) divulgou uma regra final – Prudência e Lealdade na Seleção de Investimentos do Plano e Exercício dos Direitos dos Acionistas (“Regra Final”) – sob o Empregado

Em 22 de novembro de 2022, o Departamento do Trabalho (“DOL”) divulgou uma regra final – Prudência e Lealdade na Seleção de Investimentos do Plano e Exercício dos Direitos dos Acionistas (“Regra Final”) – sob a Lei de Segurança de Renda de Aposentadoria de Funcionários de 1974 (ERISA) que “esclareceu que os fiduciários podem considerar as mudanças climáticas e outros fatores ambientais, sociais e de governança (ESG) quando tomam decisões de investimento e quando exercem os direitos dos acionistas, incluindo a votação nas resoluções dos acionistas e nas nomeações do conselho.”[1] Isto A regra final anulou efetivamente duas regras publicadas nos últimos meses da administração Trump, que essencialmente proibiam a consideração de fatores ESG quando os fiduciários da ERISA selecionavam investimentos ou exerciam direitos de acionistas. Com efeito, a administração Biden permitiu agora que os fiduciários que gerem fundos ERISA considerassem “factores [que] podem incluir os efeitos económicos das alterações climáticas e outras considerações ASG sobre o investimento específico ou curso de acção de investimento.”[2]

Esta acção do DOL é apenas a mais recente de várias iniciativas empreendidas pela administração Biden para permitir (e promover) a consideração de factores ESG, particularmente riscos relacionados com o clima, no contexto da tomada de decisões financeiras. Na verdade, em 20 de maio de 2021, o Presidente Biden emitiu a Ordem Executiva 14030 sobre “Risco Financeiro Relacionado ao Clima”, anunciando que é “a política da minha Administração promover uma divulgação consistente, clara, inteligível, comparável e precisa de informações relacionadas com o clima”. risco.”[3]

Desde então, a administração Biden desenvolveu várias iniciativas relacionadas com finanças e riscos relacionados com o clima, que incluem:

Notavelmente, a Seção 4 da Ordem Executiva 14030 instruiu o Secretário do Trabalho a, entre outras coisas, “identificar ações de agência que podem ser tomadas de acordo com a Lei de Segurança de Renda de Aposentadoria de Empregados de 1974 (Lei Pública 93-406). . . proteger as poupanças e pensões dos trabalhadores e famílias dos Estados Unidos das ameaças dos riscos financeiros relacionados com o clima” e “considerar a publicação. . . uma regra proposta para suspender, revisar ou rescindir 'Fatores Financeiros na Seleção de Investimentos do Plano', 85 Fed. Reg. 72846 (13 de novembro de 2020) e 'Deveres Fiduciários Relativos ao Voto por Procuração e Direitos dos Acionistas', 85 Fed. Ré. 81658 (16 de dezembro de 2020). Esta última norma do Secretário do Trabalho representa o culminar desta directiva.

A medida em que considerações colaterais, incluindo factores não pecuniários, podem influenciar a selecção de investimentos ERISA tem uma história longa e complicada. O regulamento em questão - a Regra Final, que altera o regulamento dos Direitos de Investimento (Seção 2550.404a-1 do Regulamento Trabalhista) sob o Título I da Lei de Segurança de Renda de Aposentadoria dos Funcionários de 1974, conforme alterada (ERISA) (a “Regra Final”) – tem sido objeto de orientações e alterações interpretativas substanciais nos últimos trinta anos. Alguns destaques desta história estão resumidos abaixo.

Primeiro, em 1994, o Boletim Interpretativo 94-1 (IB 94-1) abordou investimentos economicamente orientados (ETIs) seleccionados, em parte, para benefícios colaterais além do retorno do investimento para o investidor do plano. Esta orientação articulou a chamada visão do DOL de “todas as coisas sendo iguais” ou “desempate”: que os ETIs não são inerentemente incompatíveis com as obrigações fiduciárias da ERISA se (i) o investimento tiver uma taxa de retorno esperada pelo menos proporcional às taxas de retorno dos investimentos alternativos disponíveis e (ii) o ETI é, de outra forma, um investimento apropriado para o plano em termos de factores como a diversificação e a política de investimento do plano. Nestas circunstâncias – quando os investimentos concorrentes servem igualmente bem os interesses económicos do plano – os fiduciários do plano podem utilizar essas considerações colaterais como factor decisivo para uma decisão de investimento.

Este boletim interpretativo foi posteriormente substituído em 2008 pelo Boletim Interpretativo 2008-01 (IB 2008-01) e, posteriormente, em 2015, pelo Boletim Interpretativo 2015-01 (IB 2015-01). Embora estes boletins interpretativos diferissem entre si em alguns aspectos, cada um endossou o teste de “todas as coisas sendo iguais” e salientou que o foco principal dos fiduciários do plano deve ser os retornos financeiros do plano e o fornecimento dos benefícios prometidos aos participantes e beneficiários. Cada Boletim Interpretativo advertiu que os fiduciários violam a ERISA se aceitarem retornos esperados reduzidos ou riscos maiores para garantir objetivos sociais, ambientais ou outros objetivos políticos.